在机电设备出口及国际工程承包项目中，法律风险贯穿始终，

　　这就要求企业法务团队从交易方式、合同管理、标准制定、项目执行等全过程、全范围的参与及监督

　　文 黄瑞（中国通用咨询投资有限公司法律事务部总经理）

　　多年来，中国企业投资失败的案例屡见不鲜，对于企业来说，在海外投资环节亟须开创新的管理模式，需要另一种渠道。与此同时，国际贸易格局也在发生变化，新的体系正对旧体系提出挑战，几大自由贸易区相互竞争，中国也面临制造业没落等一系列问题。

　　这一切，都给“走出去”的企业带来了新的挑战。

　　以机电行业为例，改革开放以后，随着我们综合国力的不断增进、提高，我们的机电产品出口越来越多。此外，我们在海外的总承包项目也越来越多，进一步有效带动了机电产品的出口。这一状况，与整个国家的经济发展思路，包括产业升级、转型等，都是息息相关的。

　　近年来，无论从产品、技术，包括出口信贷等角度来看，我们贸易经济领域都是在不断变化的。在此背景下可以得出一个结论：如果一个国家能够持续输出附加值非常高的产品，能够有效在全球化的大背景下在国际大市场中间占到相当份额，那么伴随其中的法律服务管理和法律软实力，肯定是不可缺少的。

　　风险关口应前移

　　在机电设备出口及国际工程承包项目中，毫无疑问，法务部门必须全程有效参与。因为很多情况下，在一些海外项目的进行过程中出现争议之后律师再参与进去的话，其面对的实际上是一个有残缺的现状，这几乎已成为必然。

　　对于公司法务部门来讲，应该尽最大努力，在最大限度上将风险关口前移，应该参与到交易模式的各个环节。

　　就笔者个人20年的工作体会来讲，交易方式的全过程从最开始的交易安排，一直到最后的合同执行，如果法务部门都能够有效参与的话，才可能是一个有效的风险防控，才算得上比较有把握的一个项目。

　　很多相关的案例也印证了这一点。之前一些总额上千亿的大型海外项目，在资金、技术引进、设备管理、工程进度等方面，有很多问题在最初没有很好的从法律角度将各种程序和关系捋顺，导致最后形成大的争议及纠纷。

　　尽管有些情况下，通过诉讼或者仲裁等程序，一些损失最终可以获得一些索赔。但总的来说，这些纠纷还是给企业带来很大的潜在风险。

　　从交易方式来看，涉及机电设备出口或者海外工程承包等项目，主要的方式无外乎就是当地国邀标，国内企业需要进行投标。在这一过程中，不管公开招标也好，邀请招标也好，总会有一些竞争性的成分在内。

　　那么对于这样的交易方式，我们企业对于这些国家类似交易方式在当地的内涵如何，需要结合其法律，了解它有哪些程序性的规定，这都是要有比较深刻的理解。例如，在一个国家的投资发生争议时，纠纷解决的方式如何选择？哪一个机构是主管部门？包括语言的限制等，都是需要去了解的内容。我们曾经看到过一些项目在交易过程中对于价码、交易条件等内容约定不完善，最后做下来一百多万元的投标保证金被人家没收掉，而如果不被没收，继续往下做这个项目可能亏得更多。

　　从法律角度看，交易方式上应特别注意合同成立的问题。因为国际工程承包一般来说金额比较大，情况比较复杂，在一系列谈判、磋商中会产生很多意向书、备忘录等等，在签订相关协议、约定权利与义务时，难免会有想不到而遗漏的问题。

　　这种情况特别容易发生在个体联合投标时或者中标之后，联合体的协议应该怎么签？什么时候应该签？都是应该注意的。

　　所以我们看到，很多机电设备出口的项目或者海外工程承包项目，在出去的时候，都是信心满满的，拍着胸脯去承包。其实很多时候，你不中标是浪费成本，如果你中标，你一定成了夹心馅饼中的馅。制造商、供应厂家、价格等问题能不能做下来还是未知的。很多情况下当时谈得不错，但回过头时国内产能安排等等问题，就不一定能够有效支撑涉外合同的执行。

　　风险无小事

　　目前，海外投资项目的融资渠道多种多样，中国企业可以通过优惠贷款也、出口信贷等渠道，支持很多项目走出去。但有资金并不代表具备实力和能力，我们在一些项目中发现，中国政府的支持力度很大，资金的支持也很好，但是还有一个因素——我们自己的厂家、自己的企业总承包能力到底到什么程度？有多大合同管理能力？

　　浙江直接涉及到项目土建和机电设备的采购管理等核心问题，当一个具体项目中间环节出现问题时，一系列相关联的环节都可能带来风险。

　　关系的问题，配备的问题。大巴的项目，工业的项目，还是工厂的建立。因为土建利润比较低。机电项目为主，价格空间比较大。包括如果是平行发包，包和包之间，业主之间管理能力有多强。

　　我们曾经有一个南美的合作项目，涉及的设计院、安装公司、施工企业，包括设备的供应厂家，加起来多达十几家，而且该项目还是英国的咨询事务所来做，他们帮当地承接的这个项目并作为甲方代表、业主代表来管理。在考察的时候，很多人都晕了，一个总包商，要面对十几家机构。

　　除上述问题外，还有项目合作双方风险分配的问题，如果只让业主讲他要什么，讲清楚工程项目的预期和他考核验收值，都不用负责其完整性、真实性，那么双方风险分配也会在很大程度上受影响。

　　合同文本则是个老话题，应该强调我们熟悉的文本，或者尽量以我们为主提出来，合同优先顺序则需要特别注意。此外，合同条款内也涉及几个特别需要注意的问题，例如从争议解决角度来思考，应该要求外方签约人的签字姓名都要有打印，我们曾经历过一个案例，是一个出口到孟加拉的项目，协议里面的签字很草，签的是谁连对方也不知道。

　　另外，一些关于签字有效性的规范也值得参考，比如在一些国家的项目中，相关的文件要求两个在册人员一起签字才能签出有效授权文件。

　　我们看到很多项目，本身是工程承包项目，自认为风险好像很低，其实并非如此，如果是总承包的情况下，到移交之前，风险都是没有过去的。

　　还有特别强调一下标准的问题，企业不要对此想当然，觉得自己价格有竞争力，但到底业主要求的标准，离你要求的标准，有多远，不是自己想当然的。而且标准方面一旦产生纠纷争议，事情都特别大。

　　（本刊记者吕斌根据黄瑞在“2013中国公司法务年会”上的发言整理）