“制裁例外的例外”原则

近几年来，随着国际金融制裁措施不断加强，制裁导致的经济诉讼案例逐渐增多。由于制裁案例涉及国际政治、外交、法律和国际惯例等多方因素，案情比较复杂，可以借鉴的判例比较少。今年7月，英国高等法院审理了一桩涉及多方当事人受到制裁的案例，欧盟制裁条例和英国法院的判决给出了很好的解决方案。本文向读者介绍欧盟制裁条例的主要内容，并提出国际结算业务的“制裁例外的例外”原则，希望能够为实务提供一点借鉴经验，为更深入的研究提供一点帮助。

文/王腾

一、基本案情

2006年12月5日，德国D银行和伊朗S国际银行组成银团，分别向借款人SH航运公司、Tong航运公司、Upper航运公司和Vob航运公司提供5000万美元的银团贷款，用于借款人购买四艘船舶。2006年12月14日，马耳他W 航运投资公司和伊朗I国航联合向该笔银团贷款提供了担保，同日，借款人提取了贷款。

银团贷款合同期限10年，借款人每季度归还贷款本金和利息。合同规定，借款人每月将四艘船舶的营运收入存入德国D银行的还款专户，并由后者将款项划入其他贷款成员行的账户。贷款合同适用于英国法，英国法院拥有管辖权。

2007年3月21日，伊朗S国际银行将其贷款转让给伊朗M银行和P银行。

2006年以来，针对伊朗的国际制裁愈发严厉，联合国、欧盟和美国不断出台金融制裁措施。2009年11月17日，欧盟将伊朗M银行列入制裁名单，2010年7月26日，将P银行和伊朗I国航列入制裁名单，2011年5月24日，将四个借款人和担保人W 航运投资公司列入制裁名单，至此本案例涉及的所有9个当事人中，除德国D银行外，4个借款人、2个担保人和2家银团贷款成员行都被欧盟列为制裁对象！

二、制裁法令主要内容

对外制裁是欧盟实施其共同外交与安全政策（Common Foreign and Security Policy ）的主要手段之一。欧盟理事会依据《欧洲联盟条约》第15条做出有关实施制裁的共同决定，由负责欧盟法的条例理事会（The Council of Regulation）采纳该决定，并由欧盟27个成员国直接付诸实施。欧盟制裁措施主要包括军火禁运、经济和金融制裁、旅行禁令等内容。根据欧盟委员会2013年7月31日发布的数据，欧盟的制裁对象包括东欧、中东、非洲、亚洲等区域的约30个国家。

2010年10月，欧盟理事会通过了针对伊朗的第961/2010号制裁条例，2012年3月又通过了第267/2012号制裁条例取代第961/2010号制裁条例。由于两个制裁条例中与本案相关的内容基本相同，因此本文主要介绍第267/2012号制裁条例的相关规定。

1、资产冻结。第267/2012号条例第23条第2款规定：本制裁条例所指定的受制裁个人和实体所拥有、持有和控制的所有资金（Fund）和经济资源(Economic Resource)必须被冻结。

条例第1条对资金和经济资源的含义进行了解释。

资金是指所有类型的金融资产，包括但不限于现金、支票、货币债权、汇票、汇款单、银行存款、账户余额、股票、股份、债券、权证、衍生合约、利息、红利、贷款、担保、履约担保、信用证、提单、抵押证券等。

经济资源是指除资金以外的，可以用来获取资金、货物和服务的任何类型的资产，包括有形资产或无形资产，动产或不动产。

2、不得受益。第23条第3款规定：不得向本制裁条例所指定的受制裁个人和实体直接或间接提供资金和经济资源，为其所用或为其牟利。

3、不溯既往。第25条规定：对于受制裁个人和实体在受制裁之前做出了付款承诺，如果欧盟成员国政府机关审核同意，可以解除被冻结的资金和经济资源，用于履行其之前做出的付款承诺。

4、例外原则。第29条规定：虽然第23条第3款规定受制裁人不得受益，但是金融机构在收到以受制裁人为收款人的汇款时，仍然可以贷记其被冻结的账户，前提条件是收到的汇款仍然必须冻结。金融机构在贷记受制裁人账户后，应立即向政府机构报告。

5、不得兑付。第38条第1款规定：任何以受制裁个人和实体为受益人的银行担保和保函不得兑付。

三、案例分析

本案例所涉及的贷款合同和担保合同都是在2006年签订的，符合上述制裁条例25条“不溯既往”的规定，因此在2010年9月到2011年9月期间，德国中央银行按照25条的规定授权解冻借款人的还款专户，用于支付德国D银行的贷款本息。2011年9月14日，借款人最后一次主动归还贷款本息。

在借款人拒绝履行还款义务一年多后，德国D银行于2012年11月22日宣布贷款提前到期，并于同一天在中国扣留了用于抵押的Uppercourt号轮船。12月20日，德国D银行、伊朗M银行和P银行将借款人告上英国高等法院。2013年2月1日，德国D银行要求担保人履行担保义务，并于3月14日将担保人也告上法庭。

借款人和担保人均辩称由于欧盟制裁条例的实施，他们无法履行贷款合同和担保合同项下的义务。但是，贷款人德国D银行强力反驳，认为制裁条例的“法不溯及既往”的规定，允许借款人和担保人承担还款责任，他们只是以制裁条例为借口拒绝履行还款义务。

借款人认为借款合同属于制裁条例第1条所规定的“经济资源”的范畴，因此按照条例第23条第2款“资产冻结”的规定，借款人的账户已被冻结，无法履行还款责任。而且银团成员行伊朗M银行和P银行也受到制裁，因此他们提出的还款要求无法得以满足。

1、贷款合同是不是经济资源。

2001年9.11事件后，国际社会加强了金融制裁的力度，为了限制伊朗的贸易和金融，欧盟出台多个制裁法令，以削弱伊朗的经济实力。因此，借款人强调欧盟针对伊朗的第267/2012号制裁条例关于“资金”和“经济资源”的范围非常广，“经济资源”包括所有类型的资产，也包括贷款合同。

贷款人的律师认为，借款合同不能理解为“经济资源”。制裁条例第1条所说的“经济资源”是指任何类型的资产，而借款合同并非资产，一旦贷款支取，对于借款人来说，借款只是其负债而已。借款合同也不能被理解为“资金”，因为资金是指金融资产和收益。

法官支持贷款人律师的意见，法官认为对于借款人被制裁之前签署的贷款合同，在其受制裁之后，借款人仍应承担还款责任。制裁条例的目的是冻结受制裁人的资产，削弱受制裁国家的经济实力，最终实现欧盟的政治和外交目的，而不是免除受制裁人的责任，解除受制裁人的义务，使其免于偿还贷款。

2、偿还贷款是否违背“资金冻结”和“不得受益”的规定。

借款人律师认为，借款人根本无法归还贷款，因为归还贷款就意味着要动用借款人的资金，然而制裁条例23条2款规定借款人的资金必须冻结，不得使用，因此无法归还贷款。此外，借款人归还贷款后，贷款的抵押物就可以解除抵押，借款人就拥有了抵押物，从而增加其“经济资源”，这样就违反了条例23条3款“不得受益”的规定。

法官认为借款人律师的观点是无法信服的，虽然偿还贷款可以增加借款人在抵押物上的权益，但是其现金却减少了。如果借款人律师的观点正确的话，借款人根本不用归还任何贷款！因为任何贷款归还都会导致借款人在抵押物上权益的增加，并违反“不得受益”的规定。法官支持贷款人律师的意见，把借款人归还贷款认为是“资产”或者“经济资源”，而应予冻结是错误的，归还贷款是解除其责任，而这种责任是没有被制裁条例所禁止的。

而且条例第25条“不溯既往”规定，对于借款人在被制裁前所做出的付款承诺，借款人可以申请解冻资产，以履行付款承诺。

3、当事人被制裁是否构成合同落空（Frustration）

合同落空是英美法的术语，是指在合同成立之后，由于非当事人自身的过失，而是由于事后发生的意外情况而使当事人在订约时所谋求的商业目标受到挫折。在这种情况下，对于未履行的合同义务，当事人可以免除责任。按照英国的法律和判例，下列情况往往可以作为合同落空处理：（1）标的物灭失；（2）违法；（3）情况发生根本性的变化；（4）政府实行封锁禁运和进出口许可证制度。

在本案中，借款人律师提出借款人无法偿还贷款是由于制裁条例实施所导致，并非借款人自身的过失引起，因此属于属于合同落空，所以借款人可以免除还款责任。

贷款人律师引用了英国法院在Dalmia Dairy Industries Ltd v. National Bank of Pakistan 一案的判例：合同签订后，如果合同遭遇政府禁令而无法执行，当事人应向政府申请特别许可（Special License）。只有在当事人竭尽所能仍无法获得政府许可时，方能宣布合同落空。

虽然本案例中的当事人从2009就开始受到欧盟制裁，但是借款人在2010年9月到2011年9月期间，曾向德国央行申请解除账户冻结，解冻款项用于归还贷款。德国央行根据”法不溯既往”的原则，认定解冻账户并不违反23条3款“不得受益”的规定，并颁发解冻许可。法官认为德国央行的解冻许可符合欧盟制裁条例的规定。

然而借款人无法举证自己在2011年9月之后曾向德国央行申请解除账户冻结，法官认为由于借款人并未像政府部门申请解冻许可，更未为此作出任何努力，因此借款人不能主张无法获得解冻许可，更无法宣称合同落空。

4、担保人履行担保责任是否构成事后非法（Supervening Illegality）。

所谓事后非法是指协议签订后，由于法律的变化而导致协议方的某些主要义务无法履行，从而导致协议效力终止或者解除，这种情况下，一般不会产生索赔的问题。

担保人依据“事后非法”原则提出了抗辩，担保人律师认为担保人履行担保合同的义务将会违反欧盟制裁条例，首先，担保人履行担保义务偿还贷款，将会解除借款人的还款责任，等于增加了其“经济资源”，从而违反了条例23条3款的规定。其次，由于银团贷款成员行中伊朗M银行和P银行属于受制裁对象，因此，根据条例第38条第1款“不得兑付”的规定，担保人兑付受制裁对象的索偿要求是非法的。

针对第一个问题，法官认为即使担保人代替借款人偿还债务，借款人的债权人将由贷款人变成担保人，但是借款人的债务并未减少，更没有获得任何经济资源。

对于第二个问题，因为条例第38条第1款“不得兑付”的规定针对的是受制裁对象，而德国D银行并未受到制裁，因此只要德国D银行以自身名义，索偿银团贷款自己的份额，条例38条第1款并不适用。如果德国D银行作为伊朗M银行和P银行的受托人，只要当事人向德国央行申请特别许可，贷款就可以归还，在这种情况下条例38条第1款“不得兑付”的规定也不适用。“不得兑付”的规定适用于条例颁布后遭到禁止的索偿，而本案所涉及的贷款在条例颁布前生效，而只是因为贷款人提前宣布贷款到期而导致索偿的发生。法官判定，担保人应履行其担保义务，在借款人不付款的情况下承担还款责任。

5、受制裁的贷款人能否追偿其贷款。

在本案中，银团贷款由3家银行提供，其中牵头行德国D银行不是欧盟制裁对象，法院裁定借款人和担保人应履行向德国D银行的还款责任。银团贷款的另外两家成员行------伊朗M银行和P银行被列入欧盟制裁名单，在这种情况下，两家银行是否享有与牵头行同样的权利要求借款人和担保人还款？

两家银行的律师认为贷款合同签订于制裁条例发布之前，即使两家银行后来受到制裁，但是仍有权利追偿并收回贷款。

法院认为，由于前述的原因，借款人不能以制裁条例为由拒绝承担还款责任。而且，两家银行在本案中的地位与德国D银行没有重大区别。因此，法院判定借款人应当归还两家银行的贷款，根据条例29条的规定，两家银行在收到以借款人为收款人的资金时，可以贷记借款人已被冻结的账户，在归还贷款后，该账户仍然必须保持冻结状态。

四、案例评析

在信用证业务中，只要受益人提交的单据构成相符交单（Complying Presentation），即单证相符、单单一致，则开证行就必须承担付款责任，“相符即付款”这一原则是信用证独立性的基石，也是信用证作为国际结算重要支付工具的理论依据。

近年来，由于国际制裁的原因，这一原则出现了一种例外的情况，作者在本刊2010年12月下半月刊发表的《不期而至的“制裁例外”原则》一文中提出了制裁例外的原则。所谓“制裁例外”是指即使在相符交单的情况下，只要单据或者基础交易涉及受制裁的实体、个人、商品，甚至国家，开证行可以以业务涉及制裁为由，拒绝履行付款责任。

本案的9个当事人中，除了银团贷款的牵头行外，其他2家成员行、2个担保人和4个借款人全部是欧盟制裁的对象。如果按照“制裁例外”原则，借款人可以以账户被冻结为由不履行还款责任，担保人也可以以账户被冻结为由不履行担保责任，贷款行也将因不得受益而无从收回贷款。

然而，欧盟制裁条例的规定和英国法院的裁决开启了一个非常好的先例------“制裁例外的例外”原则：即使制裁条例规定必须冻结受制裁对象的资金，不得向受制裁对象提供资金和经济资源，但如果签订的合同和做出的付款承诺在制裁条例发布前生效，则只要所在国政府机构认为该笔交易不违反制裁法律，并签发特别许可，受制裁对象的账户仍可以解除冻结，以便履行合同义务，在义务履行完毕后，其账户仍需继续冻结。依据“制裁例外的例外”原则，英国法院推翻了被告提出的资产冻结、不得受益、合同落空、事后非法等辩护。

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作    者：王腾，ICC China银行委员会专家、工商银行总行国际业务专家委员会反洗钱组组长。