中国(上海)自由贸易试验区(以下简称“自贸区”)建设是当前上海最重要的工作，事关全面深化改革开放国家战略能否落地见效。法治保障作为自贸区建设的重要内容，也关系着这一先试先行实践能否达到预期的效果，上海司法部门惟有紧跟国际贸易最新动态，紧盯自贸区建设探索，深入开展扎实调研，才能及时、高效地应对自贸区法治实践的迫切需求。

　　建立自贸区是党中央、国务院作出的重大决策，对加快政府职能转变、积极探索管理模式创新以及促进贸易和投资便利化，为全面深化改革和扩大开放探索新途径、积累新经验具有重要意义。

　　自贸区作为一项无先例可循的探索性工作，协调环节多，工作难度大。但是，从中央原则同意上海探索自贸区的设想到正式挂牌，仅仅用了半年的时间，体现了新的上海速度。纵观整个自贸区的筹备工作，充分体现了以法治引领改革开放的理念，法治保障既是推进自贸区各项工作的前提，又是自贸区顺利运行的必要条件。

　　中央对上海自贸区的定位是国家战略，即“建设具有国际水准的投资贸易便利、监管高效便捷、法制环境规范的自由贸易试验区，使之成为推动改革和提高开放型经济水平的‘试验田’，形成可复制、可推广的经验，发挥示范带动和服务全国的积极作用。”不过，自贸区先行先试哪些事项，通过什么方式先行先试，都需要上升到制度层面，固化为相关的法律制度。因此，“可复制、可推广”的经验，实际上就是与自贸区先行先试相关的法律模式和法律制度。这都是法治保障的核心内容，也是当前最欠缺和最迫切需要填补的空白。

　　自贸区以制度创新为核心，依法停止一些法规在区内的实施，突破现有法律与行政法规的相关规定，通过投资、金融、贸易、政府管理等一系列制度变革，培育我国面向全球的竞争新优势。我们应该看到，更加宽松、自由、开放的金融、贸易和投资环境，犹如一把“双刃剑”，在增强经济活力的同时，也增加了经济运行的风险，可能诱发各种违法犯罪行为的产生，必将给上海司法工作带来严峻挑战。

　　加强自贸区犯罪打击与防范工作，服务保障自贸区法治建设，是上海司法部门的职责所在。要更加重视自贸区建设溢出效应可能带来的影响稳定的情况，特别是对现行社会管理体制机制、政策法规等构成现实冲击的苗头动向，要密切关注、及早防范、周全应对，防止诱发影响社会稳定的突出问题。要找准定位，准确把握法律界限，着力保障先行先试，不是要严管管死，而是要适度监管，保护创新，促进活力；依法履行工作职责，积极倡导柔性执法，及时通报相关法律政策和执法情况，定期梳理和分析发案新趋势、发案特点规律，研究引发犯罪的薄弱环节和突出问题，探寻自贸区监管可能存在的制度漏洞，有针对性地提出堵漏建制建议，促进完善自贸区相关制度，优化发展法治环境。

　　最近，中央要求上海尽快拿出可复制、可推广的经验，意味着自贸区建设必须提速，一年之内要拿出部分成果，三年之内要拿出系统成果。上海市委书记韩正最近表示，要有序推进上海自贸区建设，力争今年拿出第一批可推广、可复制的内容。这就意味着在法治保障方面必须在今年推出一套既与国家层面对接、又能有效促进先行先试的制度举措。

　　自贸区建设涉及投资、金融、法律等多个领域。其中，最核心的是建设一个国际化、法治化的营商环境，为自贸区的发展提供制度保障。由于部分法律在自贸区暂停施行，自贸区内外法律适用不一致，必将产生“同类不同罪”等一系列新的问题。如何稳妥划清罪与非罪的认定界限，如何依法处置此类行为，对司法部门提出了更高要求。在目前自贸区扩大开放的行业领域中，对于未纳入负面清单的经营范围，如何停止适用非法经营罪等市场准入型法律规定，扩大准入，适度监管，需要司法部门及时研究并提出明确的操作性、指导性意见。针对这些显现出来的突出问题，必须紧紧围绕“建立与开放准入相一致的规则体系，有利于激发活力、形成秩序、方便解决争议”这一法治建设目标，在现有基础上进一步深入研究，拿出具有针对性可操作性的对策建议，尽早提交给立法机构等决策部门参考。(作者系华东政法大学法学博士)